文章摘要：第一審、第二審為事實審，如果沒有其他新的證據

，一般案子大概在第二審就算終結，第三審性質上是法律審，因此必須第二審的判決有違背法令的情形，才能上訴第三審。

我國現行的審級制度，原則上依法院組織法第1條之規定，採「三級三審」制度。「三級」為地方法院、高等法院及最高法院三級。「三審」即指一般民、刑事案件先經由地方法院審理，是為第一審；如不服地法院之裁判，得向高等法院上訴或抗告，是為第二審；如不服第二審之裁判，得上訴或抗告於第三審之最高法院，亦即為終審。第一審、第二審為事實審，如果沒有其他新的證據 ，一般案子大概在第二審就算終結，第三審性質上是法律審，因此必須第二審的判決有違背法令的情形，才能上訴第三審(民事訴訟法第467條)

權力受損的一方，向法院請求以公權力解決私人之間的糾紛，使對方負擔民事責任的一種訴訟程序。基本上，民事訴訟程序的進行流程，依序包括：起訴→（調解）→審理程序（包括準備程序、辯論程序）→宣判。 民法上的起訴，主要是指按照民法第129條規定之起訴，也就是依照民事訴訟程序提起訴訟，藉此審理私人間的權利紛爭。 進行起訴時，是以提起書狀的方式為之。

國中公民 民事訴訟的程序

民事上訴狀：二審被告提上訴 案號：000年度○○字第00號 承辦股別：○○ 訴訟標的金額或價額： 上訴人：○○○ 國民身分證統一編號（或營利事業統一編號）：○000000000 性別：○　　生日：00.0.0　　職業： 住：○○市○○區○○路000巷0之0號1樓 郵遞區號：000　　　電話：00-00000000 上訴人即被告○○○ 被上訴人即原告○○○ 為不服台灣○○地方法院○○○○○000年00月00日所為000年度○○字第00號第一審民事簡易判決，有關判決○○○等需拆屋還地等案件，謹於法定期間內提起上訴，並敘述上訴之聲明及理由如下： 上訴之聲明 一、原判決廢棄。 二、第一、二審之訴訟費用由被上訴人負擔。

上訴理由 一、由台灣○○地方法院○○○○○判決書三、得心證之理由（一）中的 內容並無民法第767條第一項之情形。 該判決書三、得心證之理由（一）中的內容，再再證明○○○於00年0月00日設定土地抵押權給被上訴人（第一審原告）○○○前，土地為○○○所有，建築物為上訴人（第一審被告）○○○所有，已被上訴人（第一審原告）與第一審法官所不爭執；在法院查封土地與建物時，法院也撤銷查封建築物，及上訴人已提出多項證明（如附件4），也證明是合法占有建築物來源之事實，雖未辦理保存登記，只是以前的農民沒有知識去登記而已，怎麼被上訴人00年0月00日設定抵押權或拍賣後，上訴人就變成無權占有或侵奪其物；如果這些建築 物有設定保存登記也要拆掉嗎？但這個事實與有設定保存登記是一樣，這難道是偷竊的東西變賣後也合法了嗎？

二、民法767條等法條為拆屋還地之基本法條；但民法425條之一等為救濟之法條之一，該法律之救濟原意為建築物之來源非偷非竊合法合理占有之意，本案符合民法425條之一與48年台上字第1457號的判例之原始法意，法官推非符合該救濟法條判上訴人拆屋還地非有理。 由台灣○○地方法院○○○○庭判決書三、得心證之理由（二）（三），如附件註記部分，上訴人（第一審被告）的一種情形：○○○蓋房屋，由兒子申請水電等（如附件4），上訴人（第一審被告）已有00年的和平占有土地，推估與○○○至少有民法民法第 425-1 條有租賃關係；而○○○設定於被上訴人（第一審原告）是有借貸關係。依第一審法官提及48年台上字第1457號的判例要旨：（土地與房屋為各別之不動產，各得單獨為交易之標的，且房屋性質上不能與土地使用權分離而存在，亦即使用房屋必須使用該房屋之地基，故土地及房屋同屬一人，而將土地及房屋分開同時或先後出賣，其間雖無地上權設定，然除有特別情事可解釋為當事人之真意，限於賣屋而無基地之使用外，均應推斷土地承買人默許房屋承買人繼續使用土地。）其對上訴人○○○等而言，土地與房屋的原始是○○○，是同屬一人；但對被上訴人○○○在抵押設定時而言，土地與房屋當然是不同一人，推斷土地承買人被上訴人○○○默許房屋承受人○○○等繼續使用土地。依○○○口述（如附件5：補充新證明）可說明，該房屋是上訴人等三人給錢由○○○建造後，經過○○○同意由上訴人○○○等人申請建物水電。

三、如係自費「新建」房屋，自屬原始建造人，其所有權應歸建造人原始取得，依80年台上字第1950號判例。上訴人（第一審被告）的另一種情形：○○○的土地，允許○○○自費「新建」房屋，其依80年台上字第1950號（附件3）的判例要旨：（如係自費「新建」房屋，自屬原始建造人，其所有權應歸建造人原始取得。）

四、依建築法73條：（建築物非經領得使用執照，不准接水、接電及使用），就以上訴人就其有水電之事實，已盡舉證之責任。一個專門從事於借貸他人的專業人士○○○而言，更應在借貸他人應有更多注意之責任。以前戒嚴年代，人治勝於法治，這種案子不勝枚舉，年紀大一點法官就可以體會那個年代的狀況。依建築法73條：（建築物非經領得使用執照，不准接水、接電及使用），以此推估，有水電、有繳稅（如附件4），是一個接近事實的證明，但一審法官視之無物。依民事訴訟法第277條：「當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限。」對一個不識字、不懂法令的○○○而言顯然有失公平，比起一個專門從事於借貸他人的專業人士○○○而言，更應在借貸他人應有更多注意之責任。其有利應歸於弱勢者。這是為什麼專業之司機出車禍會一般人處罰更重的原因。

五、房屋所有權人是善意第三者，當然無所謂需支付原告所稱租金之不當得利，請參考最高法院104年度台上字第2252號判決。土地所有權人○○○抵押土地給債權人○○○（被上訴人）之前，土地為○○○所有，房屋為○○○（上訴人）所有，在抵押土地債權時，上訴人也沒有被告知，當時債權人○○○就已認同房屋為○○○所有，也不知本案借款事情，房屋所有權人自是善意第三者，當然無所謂需支付原告所稱租金之不當得利，請 法官參考最高法院104年度台上字第2252號判決。

六、為釐清原始借款真相，於上訴二審同時也將本案相關資料送交台灣○○地方法院檢察署調查。為顧及年邁已高齡84歲，畢竟她在這個房子已住了36年以上，至今尚未告知第一審拆屋判決，因恐發生遺憾之事，由於上訴人甚少涉訟，亦請旁人略指點一二，如有未周詳之處亦懇請 法官替弱者主張權利，以此狀請 鈞院鑒核，廢棄原判決，賜如上訴聲 明之判決。 謹 狀 台灣○○地方法院○○○○庭 轉呈 台灣○○地方法院民事庭　公鑒 證物名稱及件數： 1.台灣○○地方法院○○○○○判決書影本與註記（14張） 2.台灣○○地方法院○○○○○庭法官判決書法條與判例（11張） 3.相關法條與判例（3張） 4.建築物占有權源之證明文件（10張） 5.○○○對答記述（2張）

民事訴訟要領（上） 陳怡雯律師

民事訴訟要領（下） 陳怡雯律師